行政自由裁量权[1]2006 12 26VIP免费

自由裁量权自由裁量权，是法律赋予行政机关在一定范围内自主决定的权力。例如，行人闯了红灯，警察可给予警告或者5－50元的罚款，至于处警告、还是罚款，处多少数额的罚款，由警察决定。正确运用自由裁量权，对于维护公共安全、保障公共利益具有积极的作用，滥用自由裁量权，会造成坏的结果。例如，对于同时闯了红灯的甲乙两个学生，处甲5元罚款，处乙50元罚款，就会产生不公正，降低行政机关的威信，使人们对执法机关产生抵触情绪。历史上最典型的滥用自由裁量权案件是《纳德诉博克案》，这个案件涉及到震惊世界的水门事件。1972年，美国总统选举期间，尼克松总统集团（共和党）非法窃听对方的选举活动，全国因此指责总统集团。司法部因此在1973年6月任命了一位特别检察官进行调查，同时颁布一项法规，规定特别检察官的职位除非由于非常不正当的行为外，不能免除。1973年10月，代理司法部长奉尼克松总统之命，免除特别检察官的职务，没有特别指出特别检察官的有任何不正当的行为，随后，废除设立特别检察官的法规。三个星期后，司法部再颁布一个法规设立特别检察官，内容和上一法规基本相同，同时任命一位新特别检察官。本案中，虽然司法部有权制定、修改、废除法规，但是权力的行使必须出于正当的目的。废除原来法规的目的，完全是为了免除原来特别检察官的职务。司法部长这一行为是滥用自由裁量权的违法行为。从上面的例子可以看出，自由裁量权是一种常见的权力，人们在路上行走，在路边停一下车，都有可能有警察过来行使自由裁量权；自由裁量权容易被滥用，因为权力的行使者是有弱点的人，不是每个人都能禁得住权力的诱惑；再有就是滥用自由裁量权可以造成极坏的后果，小到造成不公正，达到改变政局，改变历史，因此，自由裁量权应该受到制约，自由裁量权所说的自由，不是绝对的自由，而因该是相对的自由。那么：1、什么是自由裁量权？分为哪些种类？（概念和种类）2、既然自由裁量权能造成权益的损害，为什么自由裁量权依然窜作，也就是自由裁量权存在的必要性是什么？（设定自由裁量权的必要性）3、滥用自由裁量权的表现形式？利用什么标准来衡量行政机关滥用了自由裁量权呢？（滥用表现形式）4、预防和纠正滥用自由裁量权的办法？（策略）对于以上四个问题，我们作一学理上的分析。一、自由裁量权的概念和种类（一）、自由裁量权的概念自由裁量权是行政权的一种。根据行政权受法律拘束的程度为标准，可以分为羁束权和自由裁量权。羁束权是指法律对行政权的范围、条件、标准、形式、程序等做了比较详细、具体、明确规定的权力，行政机关没有自由选择的余地。在税收领域，羁束权比较常见。例如，税务机关征税，只能根据法律、法规规定的征税范围、征税对象、以及税种、税率征税。（在媒体上形象地将其比喻为“规定动作”，而将自由裁量权比喻为“选择动作”）自由裁量权，是指法律仅对行政目的、行为范围作一原则规定，而将行为的具体条件、标准、幅度、方式等留给行政机关自行选择、决定的权力。例如《行政许可法》第62条规定，行政机关可以对被许可人生产经营的产品依法进行抽样检查、检验、检测，对其生产经营场所依法进行实地检查。自由裁量权不仅包括执法中的自由裁量权，还包括行政立法中的权力：根据《立法法》第56条，国务院可以制定行政法规，制定哪个领域的行政法规，在什么时候制定，制定什么内容的行政法规，都是由国务院自主决定的。我们怎样根据法律，判断行政机关拥有自由裁量权呢？首先，看法律中有没有“可以”的字眼，在法律使用了“可以”二字，我们从法律规定能够明显看出来，例如上面列举的行政许可机关“可以”检查企业产品和经营场所，国务院“可以”制定行政法规。其次，看法条中是否规定了幅度或手段等要素的选择，为了避免用语上的罗唆，法律不是重复使用“自由”二字，但是法条中规定了选择要素，“未经批准，安装、使用电网的，处5日以下拘留或者500元以下罚款。”没有“可以”的字眼出现，但规定了两种以上的手段和一定的幅度，这就是选择要素。最后，从法条文字看不出可选择的要素，但根据我们的常识，仍推断出来选择要素。如《治安管理处罚法...