银行业“借新还旧”合同效力审视与法律风险防范合同的效力摘要：“借新还旧”作为一种特殊的合同形式近年来已普遍运用于金融机构信贷业务中。但由于我国法律对“借新还旧”没有做出明确规定更缺乏实际的操作标准使金融机构信贷资产面临着大量风险也不利于企业融资渠道的畅通企业的长期健康发展。本文从我国经济发展方向入手从经济法的角度分析“借新还旧”产生的原因及存在的现实必然性通过重构“借新还旧”的风险体系提出具体的完善措施。关键词：借新还旧合同效力风险防范机制构建一、“借新还旧”产生的原因分析一从经济社会的角度“借新还旧”的概念源于20世纪80年代由国际货币基金组织(InternationalMoaryFund)提出旨在解决拉美国家的外债还本付息问题缓解金融危机造成的不利影响。目前我国国内法并未对“借新还旧''提出一个较为明确的定义。大多数学者也仅就该业务在我国的实际操作情况概括出其应有的一种表述。我国金融管理机关在《关于借款合同有关法律问题的复函》中将“借新还旧''认定为贷款人向银行贷款以清偿先前所欠同一银行货款的行为但表述过于简单。笔者将其定义为“借新还旧”主要是指在短期贷款中借款人(主要是指未上市的企业)在就贷款尚未清偿的情况下与金融机构再次签订贷款合同以清偿旧贷款已达到“变相延展”目的的一种金融业务。其实质是对前合同贷款期限的变更。（一）“借新还旧”产生的表层原因企业的资金周转需求。贷款资金是未上市企业发展、扩大生产的主要渠道。但在生产中常会面临资金链断裂的风险这如沙漠里的一条河流在从山顶流向山脚的过程中每条支流都有无法流向目的地的可能。为实现资金流动畅通企业往往选择通过“借新还旧''的方式将企业的资金输出控制在合理范围以防止短期贷款投入地项目未盈利的情况下还贷造成的资金链断裂。企业中长期贷款的现实需要。企业的发展是一个长期的过程是数个长期项目支撑的结果。但当今从商业银行可获的中长期贷款远无法满足企业的需要。银行每年对于中长期贷款的指标有严格限制同时我国规定的短期贷款的延展期较短。需求与供给间的落差迫使企业采取借新还旧的方式来延退还款。商业银行自身利益的需要。借新还旧是从表面上看是新贷的投放有利于银行减少旧账的追讨纠纷和自身不良账目的累积是金融机构能盘活不良资产、迅速降低不良率。同时也节约了还旧款又贷新款之间的支付的必要劳动力成本。在当前银行业的日常业务运行总更是将借新还旧业务变为巩固和发展客户的一种手段。（二）“借新还旧”产生的深层原因“借新还旧”的深层原因主要体现在两方面：一是社会的发展使企业对资金的需求量大但融资渠道匮乏。一是政策导向使然。近年来美国发生的次贷金融危机这对身处于世界经济大环境中蓬勃发展的中国经济是一个严峻的考验。我国急需一个稳定的市场环境来促进发展。“借新还旧”早在十年前就已存在但我国的法律一直没有对其做明文规定。深层原因在于缩减短期贷款对企业项目的不利影响和因还款带来的资金断裂导致的公司破产影响我国金融市场秩序的稳定。二、“借新还旧”合同效力的审视学界对“借新还旧”有否应当存在产生激烈的讨论。有些学者认为强烈建议禁止否定“借新还旧”合同的效力主要理由体现在：一借新还旧贷款加大了贷款的风险隐患造成信贷资金的虚假循环降低了贷款的安全性。二、借新还旧业务的操作性风险加大。银行可能因授信余额、担保措施没有发生变化而放松全面审查，给债权实带来现隐患。三、长期的借新还旧操作可能弱化贷后管理力度导致管理上存在思想松懈、管理不到位的情况。有些学者则对“借新还旧”业务持肯定的态度。不可否认“借新还旧”的存在尤其合理性。其效用亦如一把双刃剑既可能成为银行沉淀风险、美化账面的违规行为也可以成为银行不良贷款居高不下而在依法清收措施外的另一种变通选择。债权银行采取借新还旧方式来缓解即期贷款风险以克服贷款展期及诉讼时效的法律限制并进一步明确债权债务关系亦具有了某种程度的现实合理性。“借新还旧”可以说是银行在法律规定的空白中进行制度创新的产物在某种程度上弥补了当前商业银行信贷品种单一的缺陷。实现中人民银行规定流动资金贷款期...
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