建 筑 施 工 合 同 上海建纬律师事务所 朱树英主任 主讲 新版《建设工程施工合同（示范文本）》实务操作讲座地点：国谊宾馆北楼二层会议厅 题目：新版《建设工程施工合同》（示范文本）修订简介及主要内容 朱树英（上海市建纬律师事务所主任）：很荣幸有机会和大家一起讨论。我参加示范文本第一版的起草工作，在 87、88 年参加了第二版的修改讨论工作，所以对文本修改的情况很了解。我原来在上海建委下设的一个公司工作过，工作 28 年后，才当律师。我跟广大的施工朋友们是同行，也可以说跟律师是同行。从操作的过程中主要是三部法之间的关系出现了一些新问题，在操作当中应该怎么办。下面主要讲经过修改的新的示范文本在使用过程中遇到的一些问题，主要是立法进步了，使得当初制定的文本在使用当中遇到很多问题。比如第一版的文本中有这条约定，如果发包方拖欠了工程款，承包方可以留一部分或者全部工程款。实践当中，很多承包合同就这样定，到时候一方不付钱，施工方就把工程留在那里不交。我们最近处理一个案，涉及到40 套房子的问题，施工方就是不交钱，你不把钱给我，我房子就不交，这也不是没有道理。《担保法》里有一种是留置，建设合同没有留置的，钱没交，不能留房子。现在很多施工企业说我们是用标准文本里的规定，可是法院判我们败诉。这个情况现在又有变化，这次《合同法》16 章是建设合同，建设工程合同里没有规定条款适用第 15 章的承揽合同。假如说加工方没有拿到加工的费用，可以留置加工。这怎么解释？有待于以后的司法解释。法律的变化比较大，由于这种情况，第一版的文本不修改是不行的。使用的示范文本要经过修改，这也是国际惯例。FIDIC 这是第五次修改，可能要经过一段实践的考验。在这次修订当中，建设部领导同志的意见，新的文本应该靠近 FIDIC。当然有一个问题，当初靠的是第四版的文本，很多提法有一些条款都和 FIDIC 差不多，可是现在 FIDIC 又改了，总是跟人家靠，但还是比较滞后的。第二版的文本可能以后又要修改。由于《合同法》、《招标投标法》、《质量合同条例》，都是在修改文本过程中，或者第二版文本的基础上定出来。97、98 年，三本的框架都好了，99 年第二版在国务院各个部门征求意见，在 99 年 3 月出现《合同法》，今年 1 月份又出现《质量管理条例》，很多条例规范，示范文本都没有涉及进去，这也是我们所要注意的一个重要问题。我们现在还是要从实际出发，要依法律依...
