[摘 要]中国知识产权保护从零水平向世界水平跃进，使中国有关司法近年始终保持攀高的趋势，法学界也为适应这种趋势提供了理论依据。本文作者从分析 WTO 知识产权协议侵权归责入手，对 TRIPS 协议主张“无过错责任”总原则提出质疑，对中国司法总体适用“过错推定”原则提出疑问。最后，对 TRIPS 协议侵权归责以 “场合”划分而不以“权属”之诉划分的实践意义及对如何正确理解 TRIPS 协议侵权归责作出了探讨。 [关键词]TRIPS 协议 司法共识 侵权归责 物权与债权之诉 WTO 体制下的知识产权（TRIPS）协议正式生效已经五年多时间，我国加入世贸组织后，不论是被作为发展中国家还是作为发达国家对待，在适用 TRIPS 协议的时间上已经没有什么区别，即我国一“入世”当适用 TRIPS 的规则。这是我国近年不断提高知识产权保护水平，加速知识产权法律修订的基本原因。然而，经五年努力，我国的知识产权保护，不论是行政执法、司法，还是学术探讨，均基本上完成了与 TRIPS 协议的接轨，甚至形成了一种攀高的趋势，在某些方面超越了 TRIPS 协议的最低标准。而这一切的理论基础，与认为 TRIPS 协议主张“无过错责任”总原则的界定有密切的关系。 TRIPS 主张“无过错责任”总原则质疑 TRIPS 协议正式生效之初，我国理论界比较统一的认识，是认为该协议并“无条文直接规定侵害知识产权的归责原则”〔1〕但是，随着我国知识产权执法检查与侵权归责讨论的深入，不论是在一些论文，还是在一些著作中，均逐渐出现认定 TRIPS 协议主张的侵权归责的总原则是“无过错责任”的认识。第一种是暗示法，认为“从逻辑上讲，如果TRIPS 协议主张认定侵权的总原则是‘过错责任’（即有过错方负侵权责任），那就完全没有必要再专门在有限的几处点出无过错方不负侵权责任（如第 37 条、第 44 条那样）。既然有专门点出过错责任的条款，就应推断凡未点出之处，均暗示着‘无过错责任’（即只看侵权事实，不看行为人的主观状态）”。〔2〕第二种是推定法，即引述 TRIPS 协议第 45 条第 2 款“在适当场合即使侵权人不知、或无充分理由应知自己从事之活动系侵权，成员仍可以授权司法当局责令返还所得利润或令其支付法定赔偿额，或两者并处”，推定TRIPS 协议“实际上确认了知识产权侵权中的无过错责任”。〔3〕 认为 TRIPS 协议主张侵权行为适用“无过错责任”总原则在我国是权威的观点。这是一种肯定的推论，郑成思先生分析这种推论之...
