11专题一：反不正当竞争专题一：反不正当竞争法中法中经营者经营者应当如何界定应当如何界定主讲人：肖顺武副教授主讲人：肖顺武副教授*22•一、我国经济法对“经营者”的规定•《反不正当竞争法》（1993年9月）第二条第二款规定：本法所称的经营者，是指从事商品经营或者营利性服务（以下所称商品包括服务）的法人、其他经济组织和个人。•《价格法》（1997年12月）第三条第三款规定：本法所称经营者是指从事生产、经营商品或者提供有偿服务的法人、其他组织和个人。•《消费者权益保护法》（1993年10月）没有对经营者作出直接规定，其第三条规定“经营者为消费者提供其生产、销售的商品或者提供服务，应当遵守本法……”•《产品质量法》（1993年2月）使用的“生产者、销售者的概念，其并没有经营者的概念”。*33•《反垄断法》（2007年8月）并没有具体规定经营者的含义，但许多地方提到了经营者。•二、经营者认定的意义•当事人是否属于经营者将成为能否适用《反不正当竞争法》的先决问题，也是实务中被告提出的一条较常见的抗辩意见。•三、存在争议的“经营者”•（一）作家是否属于经营者?•案情摘要：在湖南王跃文诉河北王跃文不正当竞争纠纷一案中,湖南王跃文是著名小说《国画》的作者、国家一级作家,河北王跃文则是小说《国风》的署名作者。湖南王跃文以不正当竞争为由,将河北王跃文及相关的出版社、文化传播公司诉至法院。被告答辩的意见之一就是:“作家不是《中华人民共和国反不正当竞争法》界定的经营主体,原告与被告之间不存在竞争关系。”*44•但审理该案的长沙市中级人民法院指出：本案“首先应当解决作家是否属于《反不正当竞争法》调整主体、双方当事人之间是否存在竞争关系的问题。”对此法院通过解释该法的立法目的,提出了凡存在竞争的商品化市场即适用该法的观点,进而提出文化市场是新兴市场、作品是作者经营的商品的观点,最后得出作家是竞争主体、是文化市场中的商品经营者的结论,并运用《反不正当竞争法》判定诸被告构成不正当竞争行为。•本案争议焦点是：(1)《国风》一书是否为假冒他人署名的侵权作品？(2)发行《国风》一书是否构成不正当竞争？*55•文化是一种产业吗？•文化部与中国工商银行签署支持文化产业发展战略合作协议（2010-03-10）•文化部党组书记、部长蔡武致辞中指出：文化产业是我国经济发展新的增长点，在保增长、扩内需、调结构、促发展中发挥着重要作用。*66.*77.*88HippocratesHippocrates：：TheOathofTheOathofMedicineMedicine.*99希波克拉底誓言希波克拉底誓言•仰赖医神阿波罗·埃斯克雷波斯及天地诺神为证，鄙人敬谨直誓，愿以自身能力及判断力所及，遵守此约。凡授我艺者，敬之如父母，作为终身同业伴侣，彼有急需，我接济之。视彼儿女，犹我兄弟，如欲受业，当免费并无条件传授之。凡我所知，无论口授书传，俱传之吾与吾师之子及发誓遵守此约之生徒，此外不传与他人。•我愿尽余之能力与判断力所及，遵守为病家谋利益之信条，并检柬一切堕落和害人行为，我不得将危害药品给与他人，并不作该项之指导，虽有人请求亦必不与之。尤不为妇人施堕胎手术。我愿以此纯洁与神圣之精神，终身执行我职务。凡患结石者，我不施手术，此则有待于专家为之。•无论至于何处，遇男或女，贵人及奴婢，我之唯一目的，为病家谋幸福，并检点吾身，不作各种害人及恶劣行为，尤不作诱奸之事。凡我所见所闻，无论有无业务关系，我认为应守秘密者，我愿保守秘密。尚使我严守上述誓言时，请求神祗让我生命与医术能得无上光荣，我苟违誓，天地鬼神实共殛之。*1010希波克拉底希波克拉底•公元前４３０年，雅典发生了可怕的瘟疫，许多人突然发烧、呕吐、腹泻、抽筋、身上长满脓疮、皮肤严重溃烂。患病的人接二连三地死去。没过几日，雅典城中便随处可见来不及掩埋的尸首。对这种索命的疾病，人们避之唯恐不及。但此时希腊北边马其顿王国的一位御医，却冒着生命危险前往雅典救治。他一面调查疫情，一面探寻病因及解救方法。不久，他发现全城只有一种人没有染上瘟疫，那就是每天和火打交道的铁匠。他由此设想，或许火可以防疫，于是在全城各处燃起火堆来扑灭...
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